徐女士剛到中年，人很漂亮，美中不足的是鼻梁不是那么高挺。聽說本市某縣城桂某開的美容店可以做鼻梁墊高手術(shù)，價格又不貴，她就于2008年2月28日和自己的妹妹一起到該美容店做手術(shù)。徐女士的妹妹把700元的手術(shù)費交給桂某，桂某就讓一位姓王的美容師給徐女士做手術(shù)。

　　手術(shù)做完后回家，徐女士感覺面部疼痛，手術(shù)處有一明顯凹陷，就找桂某詢問原因。桂某又讓其于2008年3月16日進行了二次修復手術(shù)。結(jié)果仍不成功，不僅凹陷仍未消除，還造成鼻梁偏移，鼻尖也歪了，對著一側(cè)鼻孔，鼻梁處、鼻孔隔處還有三處瘢痕。徐女士感覺非常難看，整日都不敢見人。雖多次找桂某討說法，但桂某辯稱不是該店的經(jīng)營者，不應當承擔賠償責任。

　　本想通過美容手術(shù)使自己變得更漂亮些，誰知不僅沒有達到美容效果，反而使面部受到損害，徐女士又氣又悔，遂以桂某在提供美容服務(wù)前，對手術(shù)風險沒有盡書面告知義務(wù)，嚴重侵犯了其知情權(quán)，造成了其身心雙重損害，將桂某訴法院，要求桂某賠償其各種損失6820元。

　　法院查明，涉案的美容店是桂某（女）利用別人的營業(yè)執(zhí)照來經(jīng)營美容服務(wù)，經(jīng)營范圍是日用品零售及咨詢服務(wù)。經(jīng)鑒定機構(gòu)鑒定：徐女士的鼻梁偏移與隆鼻手術(shù)有直接因果關(guān)系；為不影響面容外觀，穩(wěn)定后應擇期進行矯正整形手術(shù)，鼻部整形治療費用需人民幣4000元。

　　審判

　　法院審理后認為，原、被告雖沒有簽訂書面合同，但被告為原告提供了美容服務(wù)，且原告支付了服務(wù)費用，原、被告之間形成了服務(wù)合同關(guān)系。被告在其提供服務(wù)的過程中，負有保障原告人身安全的義務(wù)。因被告提供的美容服務(wù)，導致原告的鼻梁偏移系被告提供的服務(wù)存在瑕疵，且被告未提供其向原告提前告知手術(shù)風險的證據(jù)，依法應承擔賠償責任。被告辯稱不是該店的經(jīng)營者，不應當承擔賠償責任，因根據(jù)法律規(guī)定，使用他人營業(yè)執(zhí)照的違法經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，損害消費者合法權(quán)益的，消費者可以向其要求賠償，也可以向營業(yè)執(zhí)照的持有人要求賠償。因此，原告向其要求賠償損失并無不當。遂判決被告桂某限期退還原告徐女士交納的服務(wù)費700元，賠償原告交通費500元、鑒定費920元。

　　評析

　　本案是一起美容服務(wù)合同糾紛。消費者到美容店進行美容，雙方達成協(xié)議后，在消費者與美容店之間便成立了美容服務(wù)合同。按照這種合同，消費者有向美容店支付美容服務(wù)費的義務(wù)，而美容店有義務(wù)按照約定向消費者提供合格的、滿意的服務(wù)，并有保證消費者人身安全的義務(wù)。美容服務(wù)合同糾紛常常是美容店一方不適當履行合同造成的，這種不適當?shù)穆男屑从需Υ玫穆男袑龠`約行為的一種形態(tài)。往往合同瑕疵履行造成合同相對方的生命、健康權(quán)和身體權(quán)的損害，這就形成了違約責任與侵權(quán)責任的競合。所謂責任競合是指某種違反民事義務(wù)的行為，符合多種民事責任的構(gòu)成要件，從而在法律上導致多種責任形式存在，并相互沖突的現(xiàn)象。對于責任競合，兩種責任之間是一種選擇關(guān)系，不能同時適用，只能擇一適用。對于行為人的違反該民事義務(wù)的行為，受害方產(chǎn)生兩個請求權(quán)，這兩個請求權(quán)只能擇一行使。本案即是侵權(quán)責任與違約責任競合的情形，原告即可要求被告承擔侵權(quán)責任，又可要求被告承擔違約責任。原告選擇的是要求被告承擔違約責任。

　　《中華人民共和國合同法》百零七條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”該法百一十三條第二款規(guī)定：“經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任?！吨腥A人民共和國消費者權(quán)益保護法》第三十七條規(guī)定：“使用他人營業(yè)執(zhí)照的違法經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，損害消費者合法權(quán)益的，消費者可以向其要求賠償，也可以向營業(yè)執(zhí)照的持有人要求賠償。”該法第四十一條還規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應當支付醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用，造成殘疾的，還應當支付殘疾者生活自助具費、生活補助費、殘疾賠償金以及由其扶養(yǎng)的人所必需的生活費等費用；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”同時，根據(jù)衛(wèi)生部《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》的規(guī)定，醫(yī)療美容服務(wù)必須由具有醫(yī)療美容資質(zhì)的醫(yī)療機構(gòu)實施，該辦法第第二十條還規(guī)定：“執(zhí)業(yè)醫(yī)師對就醫(yī)者實施治療前，必須向就醫(yī)者本人或親屬書面告知治療的適應癥、禁忌癥、醫(yī)療風險和注意事項等，并取得就醫(yī)者本人或監(jiān)護人的簽字同意。……”本案中，原、被告雖沒有簽訂書面合同，但被告為原告提供了美容服務(wù)，且原告支付了服務(wù)費用，原、被告之間形成了服務(wù)合同關(guān)系。被告在其提供服務(wù)的過程中，負有保障原告人身安全的義務(wù)。被告在不具有醫(yī)學美容資格的情況下，使用他人營業(yè)執(zhí)照違法為原告提供鼻梁墊高手術(shù)，且不事先書面告知這種手術(shù)的適應癥、禁忌癥、風險和注意事項等，損害了原告的合法權(quán)益的，原告作為消費者受到損害后可以要求被告承擔相應的違約責任。法院按違約責任判決被告退還原告服務(wù)費700元，并賠償相應的損失，是正確的。

　　作者：時明生

　　作者單位：河南省新蔡縣人民法院